【案情】

　　蔡甲、蔡乙系蔡某某與張某某的婚生女，2011年5月6日，蔡某某與張某某經(jīng)法院調(diào)解離婚，雙方在離婚協(xié)議中約定：張某某將其應(yīng)分得房產(chǎn)的50%份額贈與蔡甲、蔡乙，不再給付任何撫養(yǎng)費。此后，蔡甲、蔡乙一直隨父親蔡某某生活至今。蔡某某、張某某均系失業(yè)人員，張某某患有高度近視、腰椎骨質(zhì)增生、雙腎小結(jié)石等疾病。蔡甲、蔡乙因生活發(fā)生困難，于2013年1月起訴請求判令張某某每月支付蔡甲生活費1000元、每月支付蔡乙生活費600元，蔡甲、蔡乙的醫(yī)療費、教育費等費用由蔡某某和張某某共同承擔(dān)。張某某以應(yīng)分得的房產(chǎn)份額已贈與子女，雙方約定女方不再給付撫育費，且身患疾病、失業(yè)，無力給付撫育費為由請求駁回原告的訴訟請求。

　　【評析】

　　1.離婚時一方將應(yīng)分得的共同財產(chǎn)贈與子女能否免除給付撫育費的義務(wù)？現(xiàn)實生活中，當(dāng)事人在離婚時約定一方撫育子女，另一方將共有財產(chǎn)的一部或全部贈與子女，不另行給付撫育費。后來子女又提起訴訟，要求未直接撫育子女的父或母給付撫育費，這種情形非常普遍。對此如何處理，司法實踐中存有分歧：一種觀點認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人在離婚時的約定，將贈與的財產(chǎn)折價作為撫育費，再根據(jù)子女生活、教育的需要作出判決。筆者認(rèn)為，根據(jù)婚姻法第三十七條規(guī)定，離婚時，當(dāng)事人可以協(xié)議確定子女撫育費的給付標(biāo)準(zhǔn)、期限，協(xié)議不成時由人民法院判決。但關(guān)于子女生活費和教育費的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。可見，離婚時對撫育費的約定對子女并無約束力。父母離婚后，應(yīng)當(dāng)盡力保障不降低子女的生活水平，盡可能減小對子女的負面影響。離婚協(xié)議中一方將共同財產(chǎn)贈與子女，能否沖抵撫育費，應(yīng)當(dāng)根據(jù)所贈與財產(chǎn)的性質(zhì)進行判斷。對能夠變賣且不降低子女現(xiàn)有生活水準(zhǔn)的，可以沖抵撫育費；對不能或難以變賣，或變賣后影響子女正常生活、教育的，則不能沖抵撫育費，子女仍有權(quán)向不直接撫育子女的父或母提出新的撫育費訴求。本案中，蔡某某、張某某未提供其他房屋供蔡甲、蔡乙居住，張某某贈與的房產(chǎn)份額不能現(xiàn)實轉(zhuǎn)化為蔡甲、蔡乙的撫養(yǎng)費。因此，蔡甲、蔡乙根據(jù)生活情況的變化，有權(quán)要求張某某給付超過離婚協(xié)議確定范圍的撫養(yǎng)費。

　　2.當(dāng)事人離婚后，一方生活暫時困難的，能否免除給付子女撫育費的義務(wù)？《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第七條第一款規(guī)定，子女撫育費的數(shù)額，可根據(jù)子女的實際需要、父母雙方的負擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶嶋H生活水平確定。筆者認(rèn)為，優(yōu)先考慮的是子女的實際需要，特別是在自由就業(yè)、自主擇業(yè)的當(dāng)下，作為父母，不能以失業(yè)、沒有收入為由逃避撫育子女的義務(wù)。本案中，原告的父母均是失業(yè)人員，若均以失業(yè)為由不承擔(dān)撫育子女的義務(wù)，將導(dǎo)致原告的生活、教育缺乏保障。張某某目前身體存在一些不健康因素，生活有一定困難，但并未喪失勞動能力，不能因此推卸其撫養(yǎng)子女的法定義務(wù)。故法院判決：被告張某某從2013年6月起，每月各支付原告蔡甲、蔡乙生活費350元，分別支付至原告蔡甲、蔡乙十八周歲止；從2013年6月起，原告蔡甲、蔡乙必要的教育費、醫(yī)療費，憑有效票據(jù)，由被告張某某承擔(dān)50%。判決確定的張某某給付撫養(yǎng)費的數(shù)額適當(dāng)，張某某只要積極創(chuàng)造條件，克服當(dāng)前的困難，該判決確定的撫養(yǎng)義務(wù)是能夠承擔(dān)的。

　　（作者單位：重慶市第五中級人民法院）